Cooley LLP合伙人张扬：行业并购中的合规风险

   投资界8月8日消息，在清科集团举办的“2013中国股权投资与并购年会”上，图为Cooley LLP合伙人张扬。

　　以下为现场实录：

　　这些是我们在美国获得的排名，值得一提的是，我们在生命科学方面有非常丰富的经验，代表着650家生命科学的公司，而且在纳斯达克生物科学指数里面35%的公司都是我们的客户，我们还免费给客户介绍投资机会或者是并购机会。这些是我们在生命科学方面的一些排名。

　　下面就进入演讲的主题，从葛兰素风波看行业并购中的合规风险。首先谈一下大的环境，大家也知道，医疗卫生行业目前非常火的行业，在“十二五”规划国家对这个行业是大力支持的。另外中国面临着人口老化的问题，而且人民生活的水平也不断地提高，对于医疗卫生的要求有更高严格的要求。国家也明确提出鼓励在医疗卫生行业做一些并购，比如说在仿制药方面扶植几个大的仿制药行业。

　　在国外的并购机会方面，由于人民币升值，国家政策的支持，海外经济方面的不景气，也给我们在生命科学在海外并购也提供了很多的机会，一会儿我们在座的嘉宾会就这些方面进行专场的讨论，所以在这里不做更多的深入讨论。

　　今天我想谈更多的是并购中的风险，并购中可能会有很多的风险，比如财务上的风险，还有产品技术上的风险，知识产权方面的风险，生命科学在医疗卫生行业的合并方面，知识产权方面的风险也是非常的重要。另外合规方面的风险。

　　关注医疗卫生行业，即使是不关注医疗卫生行业的人，大家都关注到最近葛兰素风波，简单回顾一下葛兰素最近发生了什么事情？从2012年开始就被曝出来葛兰素因为违反美国的超适应证推广被罚，今年又曝出牵涉到论文造假，最近又被报道四个高管因为贿赂问题被刑拘。最近虽然葛兰素没有进行并购业务，也没有被别人并购，但是像是葛兰素碰到的合规问题，在任何的并购交易中都有可能碰到。

　　并不是因为风险就不做并购了，而是分析在医疗卫生行业大的风险主要是在哪些方面，通过什么办法可以控制这些风险，所以从葛兰素事件当中可以看出来，主要的风险在几个方面，反腐败方面是一个很大的风险，尤其在医疗卫生行业，一些知名的公司因为违反贿赂方面的法律，美国政府给出的罚金。礼来付出2千万，辉瑞6千万美金，枪声7千万美金。今年大概3月份，国家发改委对于茅台、五粮液2亿多人民币开出的罚金，最近也在昨天刚刚公布发改委又对6家婴儿奶粉公司开出了近7亿人民币的罚金。可能大家也关注到，枪声最近反垄断案子本来初审是胜诉，结果在重审过程当中又败诉了，从这个案子可以看出纵向垄断行为，就是限制经销商转售价格行为，其实在行业是挺常见的一种行为。听说发改委下一个调查的目标就是医药行业，原因其实也很明显，因为药价非常高，老百姓怨声载道，在某些情况下，同样的药在国外的价格比国内还低，这样也会引起发改委的注意，如果药企成为发改委反垄断调查就不足为奇了。

　　如果是海外，尤其是美国并购的话，在医疗卫生方面，要注意的一个是超出适用症，葛兰素付出30亿美金的罚款，辉瑞付出20亿，礼来付出14亿美金。

　　引用这些大公司的例子，让大家看这一方面的处罚有多么严重，并不是小公司就不会受到处罚和合规问题，只是在报道上面对大公司的不合规会报道更多一些，但是像是这些问题，在并购当中都会碰到的问题。

　　怎么控制呢？做好尽职调查，根据风险的大小决定调查资源的配置，一个公司的资源是很有限的，风险又很多，所以怎么评估在这个公司这个行业哪个风险是最大的风险，根据这样配置的资源，这是非常重要的。另外要邀请内行进行调查，在最近葛兰素事件当中，我们也看到报道，像是葛兰素每年都进行审计，而且都是很大的会计事务所审计，为什么没有发现这些问题？这个问题是说，做审计的人他是不是很了解医疗卫生行业是怎么操作的，如果有深入的了解，他通过面谈、实地考察，就可以发现这些潜在的问题，避免风险。另外就是要通过架构的设计，在并购过程当中，可以进行股权并购也可以通过资产并购，从风险控制上来说，资产并购可能会风险更小一些，原来公司他的合规风险还是由原来公司承担，但是在实际操作中，大部分的并购还是股权并购，可能因为几种考虑，一个是税收方面的考虑，尤其在医疗卫生方面的并购，证照的转让和重新申请。如果你购买大部分的资产，美国法院认为这个资产并购还是相当于股权并购，所以原来公司的风险还是由购买方来承担。

　　通过付款方式降低风险，首付和盈利支付，即首付只付一部分，其余价款的支付取决于约定营业额或者其他里程碑的实现。在国外的医疗行业并购中，尤其是药品跟医疗器械并购中，采用的非常常见的一种方法，大概80%几的并购都采用这种方法。很显然这是对于卖方非常不利的方法，而且在中国的话，尤其是在外商并购国内企业的时候，因为有一些规定，对于购买价的支付必须要在一定时间内支付完，这种支付方式也不一定可行，但是也有一种变通的方式，尤其是如果卖方是这个公司的创始人，而且又是公司的CEO管理人，那你在并购协议当中要求卖方创始人继续留在公司为公司服务，他的酬金、服务金跟公司的业绩挂钩起来，从某种程度上可以达到控制风险的目的。还有设置托管保留金，购买价是5千万美金，我把10%扣下来，放在双方同意的银行，如果卖方有违反的情况可以直接把它拨给买方。

　　另外通过缜密的合同条款降低风险，有关合规的陈述与担保，标的公司担保保证按照中国的法律有关的法律运营的，没有收到任何政府的命令裁决或者是调查，也没有受到政府的任何处罚。如果你签合同的时候还没有受到处罚，但是在签合同交割之前发现这个公司正在被政府调查，比如说像是反垄断调查，那么你怎么办？在这种情况下，交割条件里面规定了陈述担保必须是在交割前也必须是真实的话，可以引用这一条退出交易。另外通过赔偿条款，要求卖方对于所有因违规所导致的罚款，对于买方进行补偿。即使是历史遗留问题，通过交割后的合规风险由买方负担。在谈判过程当中发现的问题，制定你的整合计划，来有一个具体的关于合规方面的

本文来源投资界，原文：https://pe.pedaily.cn/201308/20130808352782.shtml